В 2022 г. договор1 по сроку закончился, земля не возвращена, договор арендатором не перезаключен. Продолжаем выставлять аренду по цене этого договора1.
В апреле 2023 г. арендатор присылает нам аванс по “новому” незаключенному с нами договору2.
Мы расторгаем с ним договор1 в мае 2023 г. Начисляем пеню и заявляем о зачете этой пени и сумм аренды, которая начислялась по договору1 с момента окончания договора1 до одностороннего расторжения. С момента расторжения договора1 начинаем выставлять плату за пользование землей по той же цене.
На часть аванса, перечисленного арендатором в апреле выставлен авансовый счет-фактура. НДС по авансу уменьшается по мере выставления платы за пользование землей. А пеня же не облагается НДС, но уменьшила этот аванс при зачете. Как быть с НДС в части этой пени?
Добрый день.
Выставленный счет-фактуру на аванс вы можете зачесть только счетами-фактурами на реализацию и никак иначе. Выставите счет на пени арендатору отдельно.
А как же возможность зачета пеней в счет полученных средств? Это же распространённое условие в договорах?
Есть мнение, что у арендодателя в силу п. 6 ст. 172 НК РФ с момента выставления пени возникает право принять сумму НДС к вычету с части аванса, направленного на погашение пени. При этом сумма НДС, принимаемая к вычету, определяется расчетным путем (сумма НДС к вычету = сумма пени x 20/120).
Вместе с тем не исключено, что налоговые органы могут иначе интерпретировать данную ситуацию и не позволить принять к вычету суммы НДС с части аванса, направленного на погашение пени, в связи с чем организации следует быть готовой к защите данной позиции, в том числе в судебном порядке.