Договор процентного займа

Добрый день. Прошу проинформировать, какие условия должны быть соблюдены при заключении договора между Директором и ООО, что бы ставка по займу была ниже ставки ЦБ. Средства предоставляет директор предприятию для пополнения оборотных средств. Директор и учредитель близкие родственники. Сумма займа до 10 млн. руб

1 симпатия

Приветствую Вас, Наталья, на форуме клерка!

  1. Гражданское законодательство

У Вас участник ООО один или их несколько? Я пишу слово “участник”, как в законе, Учредителем он был один день - потом могло все поменяться. ООО - просто очень подвижные организации.

Также имеет значение и Вы можете проверить положении устава ООО касательно заинтересованности и крупных сделок. Просто если сумма займа и валюта баланса ООО или размер активов будут составлять один порядок или будут примерно равны и у Вас более одного участника, это нужно учесть с точки зрения закона и Вашего устава ООО.

Обычно процедуры, прописанные в уставе, достаточно простые, такие сделки могут одобряться позже, после заключения или вообще просто для информации членов общего собрания участников высылается информация об этих сделках к определённому периоду…

Также обратите внимание, что на подписи в договоре, чтобы не вышло, что один и тот же человек подписывает договор с двух сторон, хотя прямого запрета в законе нет, там есть однако некая ситуация, когда предполагается нарушение интересов (см. абз 2 ч. 3 ст. 182 ГК РФ), есть там риски, но лучше такого не допускать, например, можно выдать доверенность. Доверенность может быть выдана даже не работнику предприятия, как иногда говорят хоть рабочему, хоть уборщице, и в ней можно оговорить, что ей, например, доверяют одну вот эту сделку подписать один раз и там в течение одного дня (ad hoc, т.е. “к случаю”, называется в юриспруденции).

  1. Налоговое законодательство

С точки зрения налогового законодательства сделки, кото­рые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополучен­ные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь налоговые последствия.

Есть тут и судебная практика в последнее время.

Первый пример. В этом деле Верховный суд РФ встал на сторону ФНС в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У за­ёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд пе­реквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что при­вело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).

Другой пример. Судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018 тоже вынесли решение не в пользу налогоплательщика. Здесь деньги выдавались под процент, который реально упла­чивался участником ООО, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.

Дело в том, что стороной договора займа выступал участник ООО, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предприниматель­ской деятельности не использовал и не возвращал их займо­давцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.

По мнению ФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги участник использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выдан­ные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.

В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновре­менно участника ООО оштрафовали за то, что он не представил де­кларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.

Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведени­ем обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной став­ке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).

Есть и другие судебные решения, в них почти всегда суды по таким вопросам стоят на стороне ФНС.

3. Снижение налоговых рисков

3.1. Только рыночные условия займов. Даже если есть доля от обычных процентов, уже ФНС может задавать вопрос и более того, переквалифицировать договор в судебном порядке. Ориентиром по процентам может быть ключевая ставка ЦБ РФ, это самая маленькая ставка по кредитам и займам в стране по законам рыночной экономики. Сейчас ключевая ставка составляет 20% годовых, но это для крупных займов коммерческих банков у Банка РФ, т.е. более мелкие кредиты и займы должны иметь более высокий процент.

Самым лучшим будет уточнить, какие ставки по кредитам установлены в нескольких крупнейших банках в вашем регионе. Тут лучше взять минимум 3 банка (лучше 5) и посмотреть какие там ставки процента по такому объему заимствования, взять среднюю, например. Главное тут, чтобы логика и расчет был прозрачным, понятным, экономически обоснованным. И при всех вариантах ключевая ставка ЦБ РФ - самая низшая планка по ставке, какую только можно подсчитать или придумать.

3.2. Следить за сроками погашения займа и графиками платежей, начислением процентов и их уплатой. Если все время переносить сроки погашении займа, даже если оформлять допсоглашения, и изначально нормальные проценты поставить, это могут счесть нерыночными условиями, со всеми вытекающими последствиями.

3.3. Исключить другие формальные нарушения, в том числе нарушения ГК РФ, закона об ООО, НК РФ и устава ООО.
Т.е. проверить на соответчике, как минимум, условий, указанных “п. 1 Гражданское законодательства” данного сообщения-консультации, если есть еще какие-то законы, которые регулируют вашу деятельность, их также нужно обязательно учесть и учитывать.

1 симпатия

Добрый день. Спасибо. Но не все понятно. Директор предоставляет займ ООО. Директор близкий родственник единственного учредителя физического лица( является ли это взаимозависимыми лицами?) . Можем ли утвердить фиксированную ставку 75% от ставки ЦБ в договоре от января 22 года( на этот момент ставка была 9,5%), и внести деньги на счет в марте( ставка 20%).

1 симпатия

Второй вопрос. В договоре не прописаны сроки погашения займа ( что следует трактовать как погашение одной суммой в конце срока), но можно ли при этом ( не прописанном графике погашения) производить произвольные частичные платежи погашения весь период по устному согласию сторон?

1 симпатия

Наталья, приветствую Вас!))

К Вашим вопросам.

  1. Да, это аффилированные лица в смысле закона (см. ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 (ред. от 26.07.2006) “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”), но можно и другие законы привести, а также судебную практику (там еще шире), только есть нюанс: насколько близкий это родственник, кем приходится: супруг или супруга, братом сестрой, отцом, матерью, тут лучше уточнить. Там тоже есть нюансовка.

  2. 75% годовых что ли? Нет, конечно, это будет совершенно нерыночная сделка, ключевая же 20% годовых, а вы ставите более чем в 3 раза большую. Посмотрите разбег процентов по кредитам в коммерческих банках в вашей местности, в вашем регионе при такой сумме займа на такие же примерно сроки.

  3. Опять-таки ставка во время текущего займа не может меняться с 20% до 75% просто так. Какое тут экономическое обоснование? И главное с чего это ООО на такое соглашается?

Это все ФНС вполне может трактовать, как нерыночную сделку, со всеми негативными последствиями вытекающими отсюда, т.е. когда нет четких сроков в письменной форме. Лучше сроки (тут в смысле “обязательно”, чтобы исключить налоговые риски) оговорить в договоре, можно в приложениях к нему, четкие сроки погашения долга, вытекающего из договора займа, и их придерживаться.

Никаких устных сделок и соглашений не может быть, в силу ч. 1 ст. 161 ГК РФ, особенно если физическое лицо не ИП. ФНС в этом случае может вполне предъявить претензии и доначислять сама проценты, удержать с них налог на прибыль или иной налог, а также пени, штрафы, а в некоторых случаях еще и штраф за не вовремя сданную или несданную налоговую декларацию.

Нет нет не 75% а 75% ставки цб т.е. 3/4 от 20% получается 15%. Ниже самой ставки цб. Для контролируемых сделок есть лимит 75-125%. Я это имело ввиду. Учредитель мать. Директор сын. И вторая часть вопроса про фиксированную ставку. На момент подписания договора ставка 9.5 а на момент внесения 20. Так можно ли подписывая договор в январе зафиксировать ставку .

  1. Контролируемые сделки. В соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ мать и сын взаимозависимые лица.

Следовательно, если в сделках между взаимозависимыми лицами (юрлицом и физлицом) создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, учитываются для целей налогообложения у этого лица (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Однако для контроля таких сделок со стороны налоговиков, сделка должна быть признана контролируемой. Чтобы налоговики признали сделку контролируемой должно выполняться хотя бы одно из условий перечисленных в пункте 2 статьи 105.14 НК РФ, а именно:

  1. Превышение суммы доходов по сделке между взаимозависимыми лицами за соответствующий календарный год в 1 миллиард рублей;
  2. Одна из сторон сделки является налогоплательщиком НДПИ;
  3. Хотя бы одна из сторон сделки является налогоплательщиком, применяющим ЕСХН, ЕНВД;
  4. Хотя бы одна из сторон сделки освобождена от обязанностей налогоплательщика налога на прибыль организаций или применяет к налоговой базе по указанному налогу налоговую ставку 0 процентов;
  5. Хотя бы одна из сторон сделки является резидентом особой экономической зоны или участником свободной экономической зоны, налоговый режим в которых предусматривает специальные льготы по налогу на прибыль организаций;
  6. Сделка удовлетворяет одновременно следующим условиям:
    • одна из сторон сделки является налогоплательщиком, указанным в пункте 1 статьи 275.2 НК РФ, и учитывает доходы (расходы) по такой сделке при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в соответствии со статьей 275.2 НК РФ;
    • любая другая сторона сделки не является налогоплательщиком, указанным в пункте 1 статьи 275.2 НК РФ, либо является налогоплательщиком, указанным в пункте 1 статьи 275.НК РФ, но не учитывает доходы (расходы) по такой сделке при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в соответствии со статьей 275.2 НК РФ;
  7. Хотя бы одна из сторон сделки является участником регионального инвестиционного проекта, применяющим налоговую ставку по налогу на прибыль организаций, подлежащему зачислению в федеральный бюджет, в размере 0 процентов или пониженную налоговую ставку по налогу на прибыль организаций, подлежащему зачислению в бюджет субъекта РФ, в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 284.3 НК РФ.

Из изложенного можно сделать вывод, что если не будут выполняться перечисленные условия, то безопасно применять разные ставки процента в рамках договора займа.

  1. НДФЛ. Если рассмотреть ситуацию, когда ООО берет в займ у директора , то ООО сможет отнести в расходы начисленные проценты (статья 265 пункт 1 п.п.2 НК РФ) и снизить налог на прибыль. Но директору придется уплатить НДФЛ с дохода — процентов по договору займа.

Ставка НДФЛ с процентов по займу, выплачиваемых физлицу, зависит от размера дохода. Если доходы не превысили 5 млн руб., то применяется ставка НДФЛ 13%. В отношении доходов, превышающих пороговую сумму, действует повышенная ставка 15% (п. 1 ст. 224 НК РФ). Для нерезидентов налоговая ставка по общему правилу составляет 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ).

Налоговой базой будет сумма процентов, которую вы выплачиваете физлицу. При расчете налоговой базы вы можете предоставить физлицу-резиденту только стандартные вычеты (п. 3 ст. 210, ст. 218 НК РФ). Имущественные и социальные вычеты предоставляют только работодатели (п. 2 ст. 219, п. 8 ст. 220 НК РФ), а право на профессиональный вычет в случае получения доходов по договору займа ст. 221 НК РФ не предусмотрено.

  1. Сроки. Если говорить о Вашем вопросе относительно времени выдачи займа и размере ставки по займу на момент подписания и на момент перечисления средств, то лучше, конечно, использовать ставку на момент перечисления средств.

Дело в том, что согласно абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ договоры займа с физическими лицами являются реальными договорами:

Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.

Т.е. даже подписанный сторонами договор займа еще не означает, что он заключен, только когда реально будут перечислены или переданы средства по займу договор займа будет считаться заключенным.

1 симпатия

Спасибо за раширенный ответ. В абзаце « Из изложенного можно сделать вывод, что если не будут выполняться перечисленные условия, то безопасно применять разные в рамках договора займа.» применять разные…? Что? И можно ли в договоре прописать что выплата долга производится в размерах и сроках, установленных по устному соглашению. Нет возможности платить по графику и это не удобно .

1 симпатия

Наталья, благодарю, там слова “разные ставки процента” пропущены, я исправил фразу.

Нет, устные соглашения нельзя в силу ч. 1 ст. 161 ГК РФ:

"Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

  1. сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
  2. сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки".

Т.е. это закон. Иногда, когда не хотят писать срок, пишут, что займ будут возвращать по требованиям кредитора, в нашем случае физического лица. Т.е. требование в виде письма можно делать, если не указано в какой срок после предъявления требования, то срок будет равен 7 дням (см. ч. 2 ст. 314 ГК РФ).

Также решите и пропишите, что он будет возвращать: весь займ, не весь, тогда какую часть, проценты будет тоже начисляться и выплачиваться при частичном погашении?

Тут очень легко дойти до нерыночных условий, с негативными последствиями, т.е. старайтесь максимально быть с графиком или какими-то чёткими сроками.

1 симпатия

Спасибо

1 симпатия