Работодатель при приеме на работу требует у физлица наличие статуса индивидуального предпринимателя и готов заключить договор только как с индивидуальным предпринимателем, а не трудовой договор как с физлицом. Есть ли письма налоговой на эту тему в часности по работе фитнес центра и тренера?
Приветствую Вас на форуме клерка!
Есть риски переквалификации гражданско-правового договора с ИП в трудовой, что может иметь печальные последствия для двух сторон. Это прямо предусмотрено ст. ч. 2 ст. 15, ст. 19.1 ТК РФ, п. п. 11, 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2021 № 45. Особенно опасно, если у вас работал сотрудник по трудовому договору, а потом увольняется и заключает гражданско-правовой договор как ИП. Чтобы избежать таких рисков нужно больше смотреть не письма ФНС, т.к. это компетенция ГИТ (Государственная инспекция труда) и судов, т.е. смотреть проверочные листы ГИТ, например, и судебные решения.
Для того, чтобы избежать этого, нужно заключении гражданско-правового договора с ИП необходимо:
• избегать терминов и словосочетаний, характерных для трудовых договоров (“работодатель”, “работник”, “должность”, “профессия”, “должностная инструкция”, “рабочее место”, “график работы”, “перерыв на обед”, “правила внутреннего трудового распорядка”, “место работы”, “испытательный срок”, “заработная плата” и пр.);
• исключить все условия, по которым договор могут признать трудовым.
Кроме того, с учетом судебной практики (см. Постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11.09.2020 № Ф03-3529/2020 по делу № А51-23858/2019, Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08.07.2021 № Ф02-3691/2021 по делу № А33-36428/2018, Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 05.04.2021 № Ф01-851/2021 по делу № А43-11502/2020, Определение Верховного Суда РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382) переквалификация гражданско-правового договора в трудовой возможна, в случае если в договоре:
• предусмотрена работа как таковая, ее процесс - систематическое выполнение работ (оказание услуг) с их регулярной оплатой в одни и те же даты каждого месяца, а не получение конкретного результата, который подрядчик/исполнитель передает заказчику к оговоренному сроку за вознаграждение (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, п. 1 ст. 779, ст. 783 ГК РФ);
• есть указание на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы (ч. 1 ст. 15, ст. 56, ч. 2 ст. 57 ТК РФ), а также ссылки на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции. По гражданско-правовому договору одна сторона выполняет определенные виды работ/услуг, обусловленные договором (вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности), для другой стороны;
• предусмотрено условие о выполнении работ (оказании услуг) подрядчиком/исполнителем лично. Это работник обязан выполнить трудовую функцию лично (ч. 1 ст. 15, ст. 56 ТК РФ), а подрядчик/исполнитель вправе привлечь к исполнению своих обязательств по договору других лиц, если договором не установлено личное выполнение работы (п. 1 ст. 706, ст. 780 ГК РФ);
• установлены подчинение подрядчика (исполнителя) режиму труда, установленному в организации, выполнение работы (оказание услуги) под контролем руководства организации (ч. 1 ст. 15, ст. 56, ч. 1 ст. 91, ч. 4 ст. 189 ТК РФ). Подрядчик/исполнитель сохраняет самостоятельность, сам определяет способы выполнения задания заказчика, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 703, ст. 783 ГК РФ), не подчиняется трудовому распорядку заказчика (абз. 4 ч. 8 ст. 11 ТК РФ);
• заказчик оборудует рабочее место подрядчика/исполнителя и обеспечивает его средствами труда (ч. 2 ст. 22, ст. 56, ч. 1 ст. 310 ТК РФ). По общему правилу работа выполняется (услуга оказывается) иждивением подрядчика (исполнителя) - из его материалов, его силами и средствами. Иное может быть предусмотрено договором (п. 1 ст. 704, ст. 783 ГК РФ);
• размер вознаграждения зависит от фактически отработанных дней, а не от результата выполненных работ / оказанных услуг (ст. 91 ТК РФ, п. п. 1 - 4 ст. 709, п. п. 1, 2 ст. 711, п. 1 ст. 781 ГК РФ);
• на исполнителя возложена материальная ответственность за недостачу вверенного ему имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба третьим лицам в результате исполнения договора (ст. ст. 233, 238 ТК РФ);
• установлены социальные гарантии, предусмотренные для работников;
• использована типовая форма, не зависящая от индивидуальной специфики конкретного вида оказываемых услуг.
Это, конечно, не полный список, общий, не конкретно под вас, чтобы сделать для вас нужно знать много мелких деталей, даже наличие оборудования, какие место и т.д.
Опять-таки, если ИП будет на УСН или ПСН, то, конечно, ФНС может передать (иногда она обязана!!!) информацию в ГИТ. А проверки ГИТ иногда страшней, чем налоговые, т.к. ГИТ может проверять все буквально, любые помещения и документы, да и условия охраны труда и техники безопасности полно мало кто соблюдает, а это тоже их компетенция.