Добрый день. У организации проведена выездная налоговая проверка с нарушениями ее оформления.
Акт не подписан одним из проверяющих (вместо этого указана лишь информация, что в день вручения акта сотрудник уволен).
Налогоплательщику по ТКС направлено Решение о привлечении, а спустя 2 недели Решение о привлечении вручено на руки в иной редакции. В первой редакции отсутствует часть расчета по налогу и не описан блок контрагентов, во втором решении эта информация дополнена.
Какая перспектива отменить данное решение по формальным признакам?
Вопрос интересный. И его стоит разбивать на составные части. В любом случае, считаю что в апелляционной жалобе данные нарушения нужно указывать все.
Теперь по нарушениям по существу.
Сначала общее: Те нарушения, которые могут отменить решение налогового органа прописаны в п.14 ст. 101 НК РФ. Там прописано четко то что является существенным. Любой вышестоящий к существенным всегда относит нарушения или препятствование процедуре ознакомления или не ознакомление с тем, что включено из материалов в акт (т.е. положено в основу его написания).
Теперь частное и по нарушениям в этой проверке:
По не включению в акт сотрудника - это несущественное нарушение, даже если бы он умер (акт подписать некому, а он там должен быть) Это жизнь, и вышка и суды это пропустят как факты не влияющие на результат акта. еще интересно это сотрудник не подписал акт или доп акт, или и то и то?
Факт интересный и нужно его раскручивать в жалобе, но есть и скажем так зацепка со стороны буквы закона у налогового органа (сейчас далее объясню что я имею ввиду). То что решение содержит разные по сути сведения это естественно противозаконно, естественно это нарушение существенное , хотя и не поименованное в п.14 ст 101 НК РФ. Но, если вручение прошло в установленные сроки, а оно вручено на руки, то диспозицию п.9 ст 101 НК РФ налоговый орган исполнил. Также обратите внимание что у нас в НК нет ни слова про вручение по ТКС, либо на руки, либо по почте. В вашем случае, налоговый орган сошлется на технический сбой в результате которого решение по ТКС было вам случайно направлено.
Если исходить только из этих двух нарушений, без иных нарушений процедуры, спорности и противоречивости доказательной базы в решении, то перспектива отменить данное решение по этим основаниям минимальна.
Это мое сугубо личное мнение основанное на опыте рассмотрения апелляционных жалоб вышестоящим налоговым органом.
Александр Гуров, генеральный директор “Take It Now”, эксперт в области налогового контроля и проведения проверок правоохранительными органами.
Мы в суде уже.
А как же тот момент, что на руки вручили с иными расчетами решение?
Как указал Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 44 постановления № 57, по смыслу статей 101 и 101.4 НК РФ после вынесения решения о при-влечении к ответственности за совершение налогового правонарушения либо решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения руководитель (заместитель руководителя) налогового органа не вправе вносить в это решение изменения, ухудшающие положение лица, в отношении которого такое решение было вынесено, за исключением исправления описок, опечаток и арифметических ошибок.
Никаких уведомлений о том, что первая редакция была неполная в связи с техническим сбоем нет, доказательств не представлено.
А как апелляция прошла в вышестоящем органе?
Я описал, что скорей всего налоговый орган будет ссылаться на официальное вручение. А официально это на руки либо почтой.
У вас же номер и даты решений не менялись?
Если в апелляции были - решение засилил орган я так понимаю? Как он описал факт вручения ?
Александр Гуров, генеральный директор “Take It Now”, эксперт в области налогового контроля и проведения проверок правоохранительными органами.
УФНС данный вопрос даже не исследовало.
Кроме того, способ передачи решения по ТКС, как следует из пп. 1 п. 1 Приложения к Приказу ФНС России от 16.07.2020 N ЕД-7-2/448@, свидетельствует о дате его получения. Ею признается дата, указанная в квитанции о приеме документа, которую получатель электронного документа при отсутствии оснований для отказа в приеме документа обязан направить отправителю по ТКС (п. п. 10, 16 Приложения к Приказу ФНС России от 16.07.2020 N ЕД-7-2/448@).
И это же тоже официальный способ.
Если в апелляционной жалобе не исследовало, тогда умышленно оставило на судебное разбирательство.
Прошу обратить внимание, что порядок вручения решения прописан в п.9 ст.101 НК РФ:
“Решение федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступает в силу со дня его вручения лицу, в отношении которого было вынесено соответствующее решение (его представителю). Указанное в настоящем пункте решение в течение пяти дней со дня его вынесения должно быть вручено лицу, в отношении которого оно было вынесено (его представителю), под расписку или передано иным способом, свидетельствующим о дате получения решения этим лицом (его представителем). В случае, если указанное решение невозможно вручить или передать иным способом, свидетельствующим о дате его получения, оно направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления решения по почте заказным письмом датой его вручения считается шестой день со дня отправки заказного письма”
Теперь обратимся к тексту самого приказа, который вы упомянули: Приказ ФНС России от 16.07.2020 N ЕД-7-2/448@ - абзац первый данного приказа перечисляет к каким правоотношениям с налоговым органом при реализации ими своих полномочий он относится, идет перечисление, и далее на второй странице в конце того же первого абзаца есть уточнение в скобках, я цитирую:
(за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном статьей 101 Налогового Кодекса Российской Федерации)
Как раз ваш случай вручения решения на руки в соответствии со ст.101 НК РФ.
Вы совершенно верно указали что способ тоже официальный, но не для решений о привлечении.
Вы можете номер дела написать, раз оно уже в суде?
Александр Гуров, генеральный директор “Take It Now”, эксперт в области налогового контроля и проведения проверок правоохранительными органами.
Тогда можно расценить, что тем самым они исправили нарушение в части вручения, но уже за сроком установленным законодательством?Плюс исправили недочеты первой редакции?
И какую версию считать первоисточником, от которой исчислялся срок на обжалование?
Я думаю что банально просто: про ТКС скажут что вам ничего не направляли в суде, и это был какой-нибудь технический сбой, предоставив миллион справок. Такое уже было у нас в практике.
ПО сроку - отталкивайтесь вы и судебные инстанции будут от п.9 ст. 101 - дата вручения, в вашем случае, я так понимаю это “на руки”, отсюда следовательно и отсчет.
Александр Гуров, генеральный директор “Take It Now”, эксперт в области налогового контроля и проведения проверок правоохранительными органами.