В настоящее время поданы документы на регистрацию ООО с назначенным ген.директором. Единственный участник Общества и ген.директор - одно лицо. На данный момент принято решение заменить ген.директора на Управляющего ИП.
Вопрос 1: Насколько необходимо трудоустройство ген.директора (внешнее совместительство) в настоящее время? И надо ли подавать сведения в ПФР не позднее следующего рабочего дня о трудоустройстве ген.директора? Ген.директор не планировал себе начислять и выплачивать заработную плату.
Вопрос 2: Какой алгоритм действий смены ген.директора и назначения Управляющего ИП? (регистрация ООО с ген.директором, предположительно, будет сегодня)
Управляющий-ИП ООО (ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 25.02.2022) “Об обществах с ограниченной ответственностью”) назначается вместо единоличного исполнительного органа (ст. 40 закона № 14-ФЗ). В 42 статье так и говорится:
“Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему”.
С управляющим ООО (от него выступает участник (учредитель) ООО) заключает договор.
Соотвественно делается запись в ЕГРЮЛ, ООО подает документы в ФНС по форме Р13014, подпись заверяется у нотариуса, нотариус сейчас может и передать документы в ФНС.
Соответственно генерального директора одновременно решением участника (учредителя) увольняют. Сам этот участник ООО точно не может быть управляющим, т.к. это сразу вызовет проблемы с ФНС, да и подписывать самим с собой договор, как минимум, странно.
В связи с увольнением генерального директора ООО в ПФР подается СЗВ-ТД, как и на любого работника, который был уволен.
Такие изменения несут большие налоговые риски, т.к. вы перестаете платить страховые взносы, возможно НДФЛ на директора, а если еще ИП на УСН, то точно ждите проверок. Нужно будет доказывать деловую цель, наличие у ИП-управляющего своего штата, офиса, который расположен по другому адресу и проявлением всех 17 признаков по дроблению бизнеса.
У нас на клерке есть ряд статей про вредность такой налоговой схемы, где, например сказано:
Для начала скажу, что считаю полной утопией замену исполнительного органа в виде гендиректора на него же, но в статусе ИП. Ещё менее перспективной будет схема, когда этот бывший гендиректор и будущий управляющий-ИП является единственным участником юрлица.
Поясняю, что единственный участник общества (он же ген.директор) принял решение назначить ИП Управляющего не себя, а другое физ лицо в статусе ИП, который будет НЕПОСРЕДСТВЕННО заниматься ведением бизнеса данного ООО.
Вопрос: в настоящее время единственный участник Решением от 11 июля (ООО только зарегистрировано в ФНС) назначил себя на должность ген.директора. Получается, что его трудоустройство тоже фиксируется 11 июля? Или он может более поздней датой сделать на себя приказ о вступлении в должность? Как и в какие сроки необходимо подать сведения о трудоустройстве по форме СЗВ-ТД, если ген.дир. еще не успел получить ЭЦП и подключить в 1:С взаимодействие по ЭДО с налоговыми органами?
Анна, уточняю, мне неясно по времени. сейчас есть единственный участник ООО и он же генеральный директор, так?
Он только планирует вместо генерального директора (себя) назначить другие физическое лицо - ИП управляющим ООО, так? Если так все равно рекомендую проверить налоговые риски, особенно если ИП на УСН.
Да, с момента внесение записи в ЕГРЮЛ он становится формально генеральным директором (хотя у него может быть статус гражданско-правовых отношений), если он планирует оформлять трудовой договор, то это нужно с 11.07.2022.
Да, он обязан не позднее следующего дня отправить СЗД-ТД. Но если нет ЭЦП и 1С с помощью, которых вам удобно отправлять сведения в ПФР, можно оформить трудовой договор позже, это допускает ТК РФ.
Сейчас кадровые приказы не обязательны с точки зрения ТК РФ, но для генерального директора - это удобно. Можно издать приказ о назначении на должность, если в штате нет главбуха —также полномочия главбуха на генерального директора возложить.
Обычно формулировки выглядят примерно так, делается на бланке предприятия:
"О вступлении в должность
В связи с созданием и государственной регистрацией ООО 11 июля 2022 г.
ПРИКАЗВАЮ:
На основании Решения об учреждении № 1 от 00 месяц 2022 года Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» (далее Общество), считать вступившим в должность Генерального директора Общества Петрова Ивана Ивановича с «00» месяц 2022 года.
В связи с отсутствием в штате Общества бухгалтерского работника, обязанности главного бухгалтера Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» возлагаю на себя c «00» месяц 2022 года.
Контроль за исполнением настоящего приказа оставляю за собой.
Генеральный директор подпись Инициалы, фамилия".
В банке нужно оформить карточку с образцом подписи, дать генеральному директоры доступ в банк-клиент (если доверяете). Также понадобится оформить ЭЦП, сейчас её руководители ООО получают в ФНС.
По кадровым документам нужно подать:
СЗВ-ТД — на следующий день после оформления трудовых отношений;
Я правильно вас поняла, что мы можем вообще не оформлять ген.директора по трудовому договору и сейчас подать документы на внесение изменений в Устав и ЕГРЮЛ? И в этом случае мы не должны подавать сведения о ген.директоре по формам СЗВ-ТД, СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ? (вопрос о назначении Управляющего ИП принят окончательно, о рисках знаем).
И в этом случае нам не надо будет подавать формы СЗВ , т.к. Управляющий ИП будет вести это ООО не по трудовому договору?
Я правильно понимаю, что договор с Управляющим ИП должен иметь статус “на оказание услуг”? Или он заключается по какой-то специальной форме?
Если вы генеральному директору не будете платить не по гражданско-правовому договору, ни по трудовому договору, то, теоретически, не нужно подавать эти формы. Почему пишем, что теоретически, дело в том, что всё равно может найтись инспектор, который задать вопрос или посчитает, что генеральный работал, а вы вот не показали налогооблагаемую базу. Т.е. риск остается.
У управляющего своя форма договора, общей никакой нет, свободу договора никто не отменяла, но договор с ним начнет действовать только с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Если у вас в уставе есть такая форма управления ООО, вам устав менять не нужно, если её там нет, нужно устав поменять.
Договор от имени ООО с управляющим-ИП подписывает председатель общего собрания участников или единственный участник ООО.
Сам факт того, что ООО теперь управляется не единоличным исполнительным органом, а управляющим ИП, т.е. форма Р13014 у вас будет заполнятся, заварятся нотариусом и отправляться в ФНС.
В регистрационных формах для ООО (Р11001 и Р13014) есть специальные поля для указания кода ОГРНИП как раз для назначения управляющего-ИП.
Если управляющий приходит на смену генеральному директору, то оформляется решение общего собрания или единственного участника ООО и заполняется форма Р13014. Информация об управляющем вписывается в лист И.
ООО предусмотреть все и полностью застраховаться от претензий налоговой очень сложно в этом случае.
Целый «букет» минусов для ООО, которые помогли ИФНС привлечь компанию к ответственности, можно найти в постановлении Арбитражного суда ЗСО от 18.05.2021 № Ф04-2264/2021 по делу № А27-9043/2020:
Управляющий зарегистрировался, как ИП незадолго до заключения договора с ООО.
Обязанности управляющего полностью соответствовали обязанностям, которые ранее исполнял директор-учредитель.
Вознаграждение управляющего серьезно превышало размер зарплаты бывшего директора и составило определенную долю в структуре расходов ООО, сопоставимую с размером его чистой прибыли.
ООО не имело внятных обоснований выбора именно этого ИП в качестве управляющего с учетом его опыта и деловой репутации.
У управляющего ИП не было больше никаких контрагентов и источников дохода.
У управляющего ИП не было собственных расходов, связанных с ведением предпринимательской деятельности.
Бухгалтерская отчетность ООО формировалась работниками общества, которые были штатными сотрудниками.
Вознаграждение управляющего выплачивалось равными фиксированными суммами ежемесячно, то есть как зарплата, а не по факту оказания услуги.
Выплаты управляющему не зависели от объема оказанных услуг и вообще не имели никаких прописанных в договоре показателей для оценки работы.
Акты оказанных услуг не содержали количественных показателей, от которых зависела оценка его труда и размер вознаграждения.
Управляющий интегрирован с бизнес-процессы и полностью подотчетен единственному участнику ООО.
Замена директора на управляющего в статусе ИП не имела иной экономической выгода, наоборот, привела к минимизации налоговой нагрузки.
Кстати, я написал публикацию, за что и Вам благодарность, где даны четкие рекомендации, а также риски:
Полностью исключить налоговые риски при использовании управляющего ИП нельзя, но можно их снизить (тут не весь список), полный в статье.
ИП до заключения договора не должен иметь отношения к управляемой компании: работать на руководящих позициях или быть одним из учредителей (участников ООО).
Офис ИП должен располагаться отдельно от места нахождения организации.
Вознаграждение ИП должно зависеть от финансовых результатов деятельности компании.
В идеале ИП должен оказывать управленческие услуги нескольким организациям.
Спасибо Вам за идею, желаю легкости по вашему пути.