Добрый день! ООО получило займ от учредителя. Далее из средств этого займа было приобретено недвижимое имущество (апартаменты), которые сдавались в аренду. Возможно ли вернуть займ учредителю этим имуществом? Какие налоговые обязательства понесет общество и учредитель при таком способе возврата займа? Имеет ли значение рыночная стоимость недвижимости на момент возврата и требуется ли независимая оценка рыночной стоимости?
Привествуем вас, Ольга!
Да, конечно, возможно венуть долг учредителю (участнику) ООО имуществом, в данннмо случае, как мы поняли, недвижимостью. С точки зрения законодательства - это назвается отступным (см. ст. 409 ГК РФ).
Передача имущества в качестве отступного для погашения обязательств по договору займа признается реализацией. Поэтому заемщик при передаче заимодавцу имущества в качестве отступного должен исчислить и уплатить НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ, Определение Верховного Суда РФ от 10.02.2020 N 306-ЭС19-27126).
Принимая во внимание, что заемщик обязан исчислить НДС со стоимости передаваемого имущества, у заимодавца возникает возможность принятия этих сумм налога к вычету при наличии правильно оформленного счета-фактуры и при условии, что приобретенные товары (работы, услуги) предназначены для использования в облагаемых НДС операциях (п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ).
Вместе с тем, если заемщик применяет УСН, он не признается налогоплательщиком по НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на территорию РФ и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией. Таким образом, у организации, применяющей УСН и передающей имущество в счет погашения долга по договору займа, обязанности по предъявлению НДС заимодавцу и его уплате не возникают.
Отступное оформляется отдельным самостоятельным соглашением (договором). В соглашении об отступном необходимо указать сумму соглашения (полностью или частично), на которую будет погашаться задолженность, так как именно на указанную в соглашении сумму будет произведено погашение обязательств заемщика в учете заимодавца (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102 “Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ” (далее - Обзор)).
При этом ст. 409 ГК РФ не содержит специальных условий определения стоимости имущества, передаваемого в качестве отступного, следовательно, сумма соглашения об отступном определяется сторонами самостоятельно.
Поскольку тут у вас взаимозависимые лица - учредитель ООО и само ООО (см. ст. 105.1 Нк РФ), то стоимость недвиимости тут должна быть равноценной задолженнности, т.е. вам лучше все-таки сдлеать оценку или отталкиваться от кадастровой стоимости. Если рынчоняа стоимость имущества будут занчительно превышать задолженности, то ФНС может потребвоать с участника (учредителя) НДФЛ.
Это разъяснено Минфином, т.е. когда надо платить НДФЛ при передаче имущества в качестве отступного в счет погашения займа.
В письме от 22.11.2019 № 03-04-06/90662 ведомство отмечает, что доходом для целей НДФЛ признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки.
Возврат заемщиком физическому лицу суммы ранее переданного этим лицом займа не рассматривается в качестве дохода указанного лица. Данное правило применяется в том числе если по соглашению сторон обязательство прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества.
В превышения стоимости имущества, переданного в качестве отступного при прекращении обязательства по возврату заемных средств, над размером суммы предоставленного займа сумма такого превышения является доходом налогоплательщика-заимодателя и подлежит обложению НДФЛ. Стоимость отступного имущества в данном случае определяется исходя из рыночных цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 НК РФ.
Если налогоплательщик получил такой доход от ООО или ИП, то они признаются налоговыми агентами по НДФЛ.
Они обязаны удержать начисленную сумму НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму НДФЛ налоговый агент обязан в срок не позднее 1 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать НДФЛ и о суммах полученного дохода.
Спасибо! А если учредитель - физлицо, 100% УК, возможно перевести сумму займа в добавочный капитал?
Теоретически да, но технически это оформляется сейчас в виде конвертируетмого займа.
По договору конвертируемого займа заимодавец вместо возврата суммы займа (всей или ее части) и выплаты процентов за пользование им (всех или их части) при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором, может потребовать от заемщика (если тот - ООО) увеличить уставный капитал, увеличить номинальную стоимость и размер доли заимодавца - участника ООО и уменьшить размер долей иных участников общества. Если заимодавец - третье лицо, он может потребовать принять его в ООО, получить возможность приобрести долю в уставном капитале и уменьшить размер долей участников (п. 1 ст. 19.1 Закона об ООО).
Заемщиками по такому договору могут быть любые ООО. К исключениям относятся, например: кредитные организации, некредитные финансовые организации (п. 1 ст. 19.1 Закона об ООО). Заимодавцем по договору с ООО может выступать участник общества, а если устав ООО не запрещает увеличивать его уставный капитал за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в ООО, - третье лицо (п. 2 ст. 19.1 Закона об ООО).
При увеличении уставного капитала ООО во исполнение договора конвертируемого займа учитывайте, в частности, следующие особенности.
-
Чтобы заключить договор конвертируемого займа, заемщику нужно получить предварительное согласие на общем собрании. Для этого надо принять решение об увеличении уставного капитала общим собранием участников на основании заявления заимодавца. Оно должно быть принято единогласно. Факт его принятия и состав участников, присутствовавших при этом, необходимо подтвердить нотариально. Если требование о получении согласия нарушено, договор могут признать недействительным по иску ООО или его участников (п. п. 9, 10 ст. 19.1 Закона об ООО).
В таком решении среди прочего нужно назвать стороны договора конвертируемого займа, указать его существенные условия или порядок их определения, а также следующие сведения, которые нужно отразить в том числе в решениях, принимаемых одновременно с решением об увеличении уставного капитала (п. п. 10, 14 ст. 19.1 Закона об ООО):
• максимальную сумму, на которую может быть увеличен уставный капитал;
• максимальную сумму, на которую может быть увеличена номинальная стоимость доли заимодавца - участника ООО, или максимальную номинальную стоимость доли заимодавца - третьего лица;
• максимальный размер доли заимодавца в уставном капитале ООО после его увеличения. -
Договор нужно составить в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и удостоверить у нотариуса. Несоблюдение нотариальной формы влечет ничтожность договора конвертируемого займа (п. 3 ст. 19.1 Закона об ООО).
Нотариус, удостоверивший договор, подает соответствующие сведения о нем в регистрирующий орган для внесения в ЕГРЮЛ (п. 5 ст. 19.1 Закона об ООО, пп. “л.3” п. 1 ст. 5 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП). -
После наступления срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертированного займа, заимодавец подает нотариусу требование об увеличении уставного капитала общества. Оно должно содержать сведения, установленные п. 16 ст. 19.1 Закона об ООО (п. п. 15, 16 ст. 19.1 названного Закона).
Вместе с ним заимодавец должен представить нотариально удостоверенный договор конвертируемого займа и документ, выданный кредитной организацией, который подтверждает исполнение заимодавцем условий договора по передаче в собственность заемщику суммы займа (ч. 2 ст. 103.13 Основ законодательства РФ о нотариате).
Нотариус направляет в регистрирующий орган заявление для госрегистрации изменений в связи с увеличением уставного капитала ООО по договору конвертируемого займа, если у заемщика нет возражений. В течение трех рабочих дней со дня направления заявления в регистрирующий орган нотариус передает обществу его копию (п. 19 ст. 19.1 Закона об ООО, ч. 4 ст. 103.13 Основ законодательства РФ о нотариате).
Если делать просто добавочный вклад, то любая неденежная форма фложения в УК должна быть оценена оценщиком, который несет солидарную отвественность за верность оценки в течение 5 лет.
Спасибо!
1 лайк