Добрый день!
Просьба разъяснить существует ли риск признания сделки по дарению доли в уставном капитале ООО между близкими родственниками притворной , если лицо, получившее долю в дар , спустя непродолжительное время продает эту долю третьему лицу. При этом Одаряемый является налоговым резидентом РФ, а Даритель- не является налоговым резидентом РФ.
Приветствуем вас, Марина!
При дарении доли в ООО возникают прежде всего вопросы, связаннеы с налогами. Так например, можно посмотреть письмо ФНС России от 11.12.2014 № БС-4-11/25718@ “О налогообложении доходов физических лиц” (вместе с Письмом Минфина России от 02.12.2014 № 03-04-07/61655), в котором чиновники рекмендуют брать с одряемого НДФЛ с полученной выгоды, т.е. опроелять действительную стоиомсть полученной доли в ООО.
Т.е. вам тут важно бдут оценить налоговы риск, т.к. если сделка еще и между росдственниками, то согалсно ст. 105.1 НК РФ - у вас сделка между взаимозависимыми лицами, а это значит ФНС может процерять цены и предъявлять пртензии согласно ст. 54.1 НК РФ. Здесь практики очень много, некторые споры дляться годами, иногда даже ФНС пытается признать сделку миной или притворной, что не совсем хорошо для сторон сделки.
Мы обычно рекомендуем все-таки делать договор купли-продажи доли в ООО и продавать по номинальной цене, т.к. такую сделку очень сложно оспорить, почти невозможно. Тут судебная практика в пользу сторон сделки, да и ФНС тут не пытается оспаривать такие сдлки, т.к. практика в нее пользу.
Конечно, тут еще могут быть вопросы, если у вас несколько участников (учредителей) ООО, тогда нужно будут по уставу и по закону предлагать долю в ООО другим учатсникам. Т.е. тут нужно смотреть ваш устав, знатить доли каждого участника и знать цели участников. Тут могут оспорить сделки, если будут нарушены законы, устав или интересы других участников (учредителей) ООО.
То что сторона сделки нерезидент РФ, если этот нерезидент из дружественной или нейтральной страны, не играет роли. За исключением того, что может быть другая ставка НДФЛ. Если же это будут нерезидент из недружсетвенной страны и еще расчеты или обзательства будут в валюте, то может потребоваться согалсие праительственной комиссии на такую сделку. И тут вам вообще могути нужна консультации специалситов по ВЭД (юристов, налоговых консультантов и т.д.) в этой сфере, т.к. там своя спецфика. Именно поэтому мы всегда просим уточнить конкретную страну нахождения нерезидента сейчас и валюту расчета.
Продажа доли в ООО, как мы писали выше, наиболее безопасная сделка, её оспорить пратически невозможно. Исключеняи стсавят ситуации, когда продается доля участника ООО, который не оплатил свой взнос в уставной капитал (УК) ООО полностью или вообще, либо нет информации и документов об этом у него и в бухгалтерии ООО. В случае неоплаты доли в УК ООО все сделки могут быть опротестованы или быть недействительными.
Добрый день, Александр, спасибо за оперативный отклик.
Поскольку в нашей ситуации дарение 100% доли в ООО происходит между близкими родственниками (брат подарил сестре), то у одаряемого не возникает налоговой выгоды и он освобожден от уплаты НДФЛ в соответствии с п.18.1 ст. 217 НК РФ. Вопрос как раз в том, что далее лицо, получившее в дар долю, продает ее третьему лицу и мы полагаем, что возможен риск признания сделки с дарением с последующей продажей скрытым договором купли-продажи доли дарителем, потому как он , хоть и гражданин РФ, но не является налоговым резидентом РФ (пребывает на терр. РФ менее 183 дней) , а одаряемый -гражданин РФ и налоговый резидент РФ и в таком случае даритель по совокупности этих 2-х сделок может быть признан плательщиком НДФЛ по ставке 30%. Т.е. налицо экономия на НДФЛ 17/15%. Приведите, пож-та, несколько примеров из судебной практики.
Марина, относительно дарения 100% доли ООО есть судебная пратика, но она касается, когда несколько участников ООО. Мы имеем в виду п. 88 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, если еще точней там речь идет, что с помощью дарения обоходят преимушесвенно право других участников ООО.
Если говорить о примнении льготы по п.18.1 ст. 217 НК РФ, то, конечно, есть риск, но он небольшой. Тем не менее, если сделать вместо дарения куплю-продажу по норминальной стоиомсти, то рисков вообще нет. Если не секрет, какова у вас сейчас номинальная стомость доли? Да, можно и 30% заплтить с 10 тыс. руб., но зато не будут никаких вопросов.
Относительно дарения также внимательно проврьте устав ООО, иногда в уставе бывают запреты таким оюразом отчуждения доли.
Относительно судебнйо пратики по ст. 54.1 НК РФ она здесь, скорее всего, не будет для вас релевантна, т.к. её применяют, когда речь идет об очень больших доначсленйи налогов, т.к. таких, которых хваетает на уголовную статью. Для ООО эта сумма недоплат налогов за 3 года более 15 млн. руб., а для ИП 2,7 млн руб.
Но на наш взгляд дарение между близкими родственниками привлечет гораздо меньшее внимание, чем продажа доли по номиналу, учитывая, что родственники являются взаимозависимыми и в связи с этим цены могут контролироваться налоговыми органами, учитывая еще то обстоятельство, что дальнейшая продажа стороннему лицу будет по цене, значительно превышающей номинальную стоимость доли.
Насколько выше, о какиз цифрах идет речь, хотя бы порядок?
По продаже по номиналу наоборот есть уже мнолетняя практика, это наоборот все нормально. Это с одной стороны.
Но сдругой стороны, ваши сделки будут нотариальными, а это значит их еще проверит нотраиус, что усиливые их силу.
Номинальная стоимость доли 10 тыс. руб., продается за 100 млн.
Можно по данной цене продавать.
По общему правилу ни в ГК РФ, ни в Законе об ООО не устанавливается запрет на определение цены продажи ниже действительной (рыночной) стоимости доли. Следовательно, исходя из принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ) стороны договора вправе установить цену продажи доли в любом размере - как выше, так и ниже действительной (рыночной) стоимости или номинальной цены (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 11.03.2021 N Ф10-6058/2020 по делу N А23-8725/2019, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2018 N 09АП-38246/2018-ГК по делу N А40-48462/18).
Стороны сделки об отчуждении доли третьему лицу по цене, не соответствующей уставу ООО, не могут быть принуждены к установлению определенной цены сделки (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2016 N 13АП-9829/2016 по делу N А56-84856/2015).
Данная позиция распространена и в судебной практике. Суды исходят из того, что само по себе определение цены продажи ниже действительной (рыночной) стоимости (в частности, “по номиналу”) не влечет за собой недействительности договора (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.04.2018 N Ф04-796/2018 по делу N А27-7282/2017 (Определением Верховного Суда РФ от 16.07.2018 N 304-ЭС18-11475 отказано в передаче дела N А27-7282/2017 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления)). Сама по себе возможная убыточность сделки для одного из ее участников, не является основанием для изменения цены сделки. Занижение стоимости имущества при его продаже, даже если это и имело место, само по себе не является основанием для признания сделки недействительной (Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016 N 15АП-14320/2016 по делу N А32-8209/2016, Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2018 N 11АП-16281/2018 по делу N А65-19019/2018 (Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 21.03.2019 N Ф06-44102/2019 данное Постановление оставлено без изменения)).
В судебной практике имеется правовая позиция, согласно которой стороны договора вправе установить цену продажи доли в любом размере, как выше, так и ниже действительной стоимости; Закон об ООО не содержит норм, регламентирующих определение цены доли в уставном капитале общества при ее отчуждении по сделкам купли-продажи (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.06.2019 N Ф09-3004/19 по делу N А76-27669/2018, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.03.2019 N Ф06-44102/2019 по делу N А65-19019/2018).
Добрый день,
спасибо за развернутый ответ!
1 лайк