НДС при реализации промокодов на оказание услуг общественного питания

Добрый день!
Ресторан до 31.12.21 был на УСН и в сентябре 2021 года получил аванс от ООО за промокоды для оплаты услуг общественного питания, которые с 01.01.22 освобождены от НДС. С 01.01.2022 Ресторан добровольно перешел на ОСНО.

Ежемесячно по факту использования посетителями ретсторана данных промокодов с партнером акции, который оплатил аванс, составляется акт следующего содержания:

  1. В соответствии с Договором от 01.09.2021 г. № 03/09 Партнером за период
    с 01.01.2022 г. по 31.01.2022 г. в качестве оплаты от Участников проекта приняты промокоды в количестве 1 штука, общая Номинальная стоимость которых составила
    1 000 руб. (Одна тысяча рублей 00 копеек).
  2. Оплате Уполномоченным лицом в пользу Партнера подлежит 1 Промокод общей номинальной стоимостью 1 000 руб. (Одна тысяча рублей 00 копеек), в том числе НДС 20% в размере 166, 67 руб. (Сто шестьдесят шесть рублей 67 копеек).
  3. К Акту прилагается Отчет от 31.01.2022 г. с детализацией принятых в качестве оплаты Промокодов на 1 л.

Однако возникает вопрос правомерности начисления НДС вызывает сомнения в связи с тем, что:

Подарочный сертификат (промокод погашающий часть стоимости заказа) является документом, подтверждающим обязательство организации передать в будущем его предъявителю товары (работы, услуги) на определенную сумму и право предъявителя (держателя промокода) на получение этих товаров (работ, услуг).

Согласно письму УФНС по г.Москве от 30.04.2009 № 16-15/043137@, авансы, полученные по незаключенным договорам, ввиду отсутствия у получателя авансов встречных обязательств, признаются в целях гл.25 НК РФ безвозмездно полученным имуществом, которое учитывается получателем таких средств в составе внереализационных доходов.

Однако существенным является условие о товаре, которое считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара (п.3 ст.455 ГК РФ). При этом по общему правилу договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара (ст.493 ГК РФ). Исходя из этого договор купли-продажи можно считать заключенным только после того, как покупатель придет в ресторан и выберет блюдо из имеющегося в наличии и получит в полном объеме оказываемую ему услугу общественного питания. Только в этот момент можно считать согласованным условие о товаре. Таким образом, при продаже подарочного сертификата (промокода) между розничным продавцом и приобретателем сертификата (или будущим держателем промокода) не возникает правоотношений по договору купли-продажи. Отсюда следует весьма важный вывод - денежные средства, полученные в обмен на подарочный сертификат/промокод, нельзя квалифицировать как предоплату по договору купли-продажи, поскольку договора как такового нет.

Подарочный сертификат/промокод не является товаром, он дает право предъявителю приобрести товары/услуги на сумму, указанную в сертификате/промокоде, также продажа сертификата не является ни выполнением работ, ни оказанием услуг.

Как известно, получение оплаты в счет предстоящих поставок товаров указывает на необходимость определить налоговую базу по НДС (пп.2 п.1 ст.167 НК РФ). Однако налоговая база не существует в отрыве от объекта налогообложения: если нет объекта (реализации), то нельзя говорить и о налоговой базе как стоимостной характеристике объекта (п.1 ст.53 НК РФ). Объектом налогообложения признается реализация товаров (пп.1 п.1 ст.146 НК РФ). Как указано выше, при продаже подарочного сертификата/промокода между его держателем и компанией-продавцом не возникает обязательств, связанных с договором купли-продажи и подразумевающих реализацию (неизвестно, состоится ли сделка купли-продажи). Поэтому требование о начислении НДС на денежные средства, полученные в обмен на подарочные сертификаты, является неправомерным.

В нашем случае, т.к. денежные средства были получены в период применения УСН вопрос о начислении НДС с суммы аванса не возникает, как я понимаю.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 251 Кодекса при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, работ или услуг, которые получены от других лиц в порядке предварительной оплаты товаров (работ, услуг) налогоплательщиками, определяющими доходы и расходы по методу начисления.

Денежные средства, полученные при реализации подарочных сертификатов/промокодов, фактически являются предварительной оплатой товаров, которые будут приобретаться в будущем. При этом обмен подарочного сертификата/промокода на товары признается реализацией товара.

Учитывая изложенное, суммы оплаты подарочных сертификатов/промокодов, полученные организацией (продавцом) от потенциальных покупателей в счет предстоящей поставки товаров/услуг, учитываются в доходах от реализации для целей налогообложения прибыли на дату непосредственной реализации товаров.

Вопрос: необходимо ли выделять в этой ситуации НДС на стоимость использованных в качестве оплаты услуг общественного питания промокодов? Или т.к. промокоды признаются в качестве оплаты услуг общественного питания, то и НДС не облагается сумма их использования?

Добрый день.

Да, правильно понимаете.

Вы реализуете услуги общественного питания, оплата которых частично производится промокодами. Реализации чего-либо еще в этот момент не происходит. Я не вижу тут базы для исчисления НДС.

1 симпатия