Добрый день всем, ИП на ОСНО получил в 4квартале 22г. авансы по договору подряда на 3млн руб., работу не выполнил, и после досудебных препирательств , Договор подряда расторгается, ИП обязуется вернуть всю сумму с %ми, в декабре 2022г и подписывается Договор %-ный Займа на всю сумму аванса и в феврале 23г. он возвращает аванс. Вопрос, нужно ли начислить и заплатить НДС с аванса, хотя он превратился в займ в том же 4м квартале? Или можно сдать нулевую НДС?
Добрый вечер, Екатерина.
В Вашей ситуации НДС с полученного аванса должен быть исчислен и отражен в книге продаж.
В свою очередь, указанный НДС при подписании соглашения о новации аванса в займ может быть заявлен на вычет.
Не исчисление НДС с полученного аванса приведет к спору при проверке с налоговыми органами.
Обоснование:
Сумма НДС рассчитывается как произведение налоговой базы и ставки налога (п. 1 ст. 166 НК РФ).
Налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) равна их рыночной стоимости (п. 1 ст. 154 НК РФ). Также при получении аванса в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг) в налоговую базу включается вся сумму полученной предоплаты с учетом НДС (п. 1 ст. 154 НК РФ).
Таким образом полученный аванс автоматические при его получении формирует налоговую базу по НДС и не может быть исключен по причине его новации в заемное обязательство, так как это прямая обязанность налогоплательщика исчислить налоговую базу.
При этом налогоплательщик вправе заявить к вычету “входящий” НДС при соблюдении условий по ст. 171 НК РФ. Вычет “входящего” НДС является правом налогоплательщика, а соответственно его необходимо заявить через внесение счф в книгу покупок.
Соответственно налогоплательщик лишь вправе заявить вычет НДС в случае заключения соглашения о новации в силу следующего:
На основании п. 1 ст. 818 Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.
В силу п. 1 ст. 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).
В соответствии с п. 5 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей.
Как разъяснено в Письме Минфина России от 01.04.2014 N 03-07-РЗ/14444 относительно применения абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ, при заключении соглашения о новации обязательства по поставке предварительно оплаченных товаров в заемное обязательство обязательство продавца по договору поставки товаров прекращается и возникает обязательство заемщика по договору займа.
Учитывая, что при заключении соглашения о новации сумма предварительной оплаты продавцом не возвращается, вышеуказанная норма п. 5 ст. 171 НК РФ в данном случае также не применяется.
Однако в Определении Верховного Суда РФ от 19.03.2015 N 310-КГ14-5185 суд указал, что из положений ст. 414 ГК РФ следует, что соглашение о новации преследует цель прекратить существующее между сторонами обязательство и установить между теми же сторонами иное обязательство. Прекращение обязательства означает, что первоначальная юридическая связь между сторонами, выраженная в конкретном обязательстве, утрачивается и возникает новое обязательство. Учитывая, что в соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ операции займа в денежной форме и ценными бумагами, включая проценты по ним, не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), исчисленная ранее к уплате в бюджет сумма налога на добавленную стоимость с полученных авансовых платежей является излишне уплаченным налогом с момента заключения соглашения о новации, поскольку у налогоплательщика не возникает обязанности по исчислению налога на добавленную стоимость с операции по получению займа.
По мнению Верховного Суда РФ, данный вывод согласуется с правовой позицией, изложенной в п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 “О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость”, и применим к рассматриваемой ситуации.
В рассматриваемом пункте указано, что налогоплательщик, выступавший продавцом, не может быть лишен предусмотренного абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет суммы налога, ранее исчисленного и уплаченного в бюджет на основании пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ при получении авансовых платежей, в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора, если возврат платежей производится контрагенту не в денежной форме.
Суды придерживаются этой позиции и соглашаются с правом налогоплательщика заявить сумму к вычету в периоде подписания соглашения о новации (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 05.04.2013 N А03-10374/2012, ФАС Северо-Кавказского округа от 05.04.2013 N А32-2964/2012, ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2013 N А56-4264/2012, ФАС Московского округа от 18.10.2012 N А40-12957/12-91-66, (Определение Верховного Суда РФ от 19.03.2015 N 310-КГ14-5185, А48-3437/2013).
Учитывая судебную практику, а также позицию Пленума ВАС и обязанность налоговых органов руководствоваться в работе названным Постановлением, продавец вправе при подписании соглашения о новации принять к вычету НДС, уплаченный ранее с аванса (Письмо Минфина России от 07.11.2013 N 03-01-13/01/47571, направленное Письмом ФНС России от 26.11.2013 N ГД-4-3/21097).
Правомерность таких действий, по сути, подтвердила и ФНС России в Письме от 17.07.2015 N СА-4-7/12693@ со ссылкой на указанное Определение Верховного Суда РФ (Письмо направлено нижестоящим налоговым органам для использования в работе).
Таким образом, есть небольшой риск, что при новации налоговые органы откажут в вычете НДС, уплаченного с аванса. Однако свою правоту, полагаем, вы сможете отстоять в суде.
Спасибо большое. За развернутый ответ. Но судиться с ФНС не хотелось бы. А при таком варианте: Начислить Аванс за 4 квартал 2022г. И не делать тогда новацию договора, просто проводим это как возврат полученного аванса в 1 квартале 2023г., так как услуга не была оказана. И сдаем НДС за 1 квартал 2023г. уже с возмещением из бюджета на ту же сумму, учитывая то, что др деятельности этот ИП в 2023г не вел.
Добрый вечер, Катерина.
Взять на вычет НДС с аванс вы вправе в случае его возврата в связи с изменением условий или расторжением договора. Для этого нужно (п. 5 ст. 171, п. 4 ст. 172 НК РФ, п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33):
• вернуть авансовый платеж покупателю. При этом не имеет значения, вернули вы аванс в денежной или иной форме;
• отразить в учете соответствующие операции по корректировке. Так, например, в графе 7 “Номер и дата документа, подтверждающего уплату налога” книги покупок укажите документы, которые подтверждают возврат аванса покупателю (Письмо Минфина России от 24.03.2015 N 03-07-11/16044).
Таким документом может быть платежное поручение, в поле “Назначение платежа” которого будет указано основание для перечисления - возврат предоплаты по договору.
Срок принятия такого НДС к вычету - один год с момента отказа от
услуг. Правило о трехлетнем периоде, в котором можно воспользоваться вычетом НДС, в этом случае не применяется (п. п. 1.1, 4 ст. 172 НК РФ).
Поэтому право на вычет с такого возвращенного авансового НДС будет только в квартале возврата аванса.
В книге покупок при регистрации платежного поручения для вычета НДС с аванса при возврате аванса покупателю из-за расторжения или изменения договора, укажите код вида операции “22”