Организация, УСН “Доходы”, строит ферму для использования в коммерческой деятельности, была предупреждена о визите сотрудников ФНС по телефону накануне дня проверки.
Во время визита было вручено Постановление, утвержденное руководителем ФНС, в котором указано, что на основании абз.2 пункта 2 ст.92 НК РФ в рамках приоритетного проекта в связи с проведением мероприятий налогового контроля в отношении компании, а также: Проведение камеральной проверки п 8.1. ст 88 НК РФ, проводится осмотр на территории, где производится строительство фермы юр лица. В Постановлении указано должностное лицо/налоговый инспектор, который впоследствии подписал Протокол осмотра.
По результатам осмотра в Протоколе зафиксированы построенные сооружения/здания, сотрудники, количество единиц техники. Количество понятых: 2. Приложения к протоколу: фотографическая сьемка.
Вопрос : насколько законны действия ФНС?
Елена, здравствуйте!!!
Как бы немного странно слышать про абз.2 пункта 2 ст.92 НК РФ.
Дело в том, что абзаца 2 в пункте 2 статьи 92 НК РФ нет.
Видимо в вопросе опечатка, либо в Постановлении об осмотре опечатка.
По всей вероятности Вы, Елена, уже несколько раз прочитали статьи 88 и 92 НК РФ, но позволю себе их еще раз процитировать. Не в полном объеме, а в той части, которые затрагивают Ваши интересы.
Статья 92 НК РФ
- Должностное лицо налогового органа в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе производить осмотр территорий, помещений проверяемого лица, документов и предметов:
- при проведении камеральной налоговой проверки на основе налоговой декларации в случаях, предусмотренных пунктами 8, 8.1 и 8.9 статьи 88 настоящего Кодекса;
Статья 88 НК РФ
8.1. При выявлении противоречий между сведениями об операциях, содержащимися в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, либо при выявлении несоответствия сведений об операциях, содержащихся в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, представленной налогоплательщиком, сведениям об указанных операциях, содержащимся в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, представленной в налоговый орган другим налогоплательщиком (иным лицом, на которое в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса возложена обязанность по представлению налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость), или в журнале учета полученных и выставленных счетов-фактур, представленном в налоговый орган лицом, на которое в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса возложена соответствующая обязанность, в случае, если такие противоречия, несоответствия свидетельствуют о занижении суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджетную систему Российской Федерации, либо о завышении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, налоговый орган также вправе истребовать у налогоплательщика счета-фактуры, первичные и иные документы, относящиеся к указанным операциям.
Первое, что меня настораживает, это то, что ваша камеральная проверка прошла, если только вы не уточнялись.
Второе, что меня настораживает, что ваша компания не является плательщиком НДС и заявляла к возмещению (у вас такого права нет), часть 8.1 статьи 88 НК РФ затрагивает вопросы НДС.
Вероятно, ваш продавец заявил к возмещению. В таком случае могут проверить контрагентов.
Практика неоднозначна по вопросу о том, признают ли осмотр территорий (помещений, предметов) контрагента, то бишь вас, налогоплательщика незаконным
• признают, если нарушены права контрагента Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.12.2021 N Ф04-7935/2021 по делу N А70-4498/2021
• не признают, если не нарушены права налогоплательщика Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 10.02.2021 N Ф10-5335/2020 по делу N А36-540/2020
Попадается судебная практика где оспаривается постановление о проведении осмотра, но у вас осмотр уже прошел и обычно суды в случае обжалования каких-либо актов не рассматривают как существенное нарушение налогоплательщика.
Взято из СПС К+
Можно ли производить осмотр помещений (территорий) контрагента проверяемого налогоплательщика (ст. 92 НК РФ)?
Согласно п. 1 ст. 92 НК РФ осмотр производится в следующих случаях:
- проводится выездная или камеральная проверка декларации по НДС в случаях, предусмотренных п. п. 8, 8.1 и 8.9 ст. 88 НК РФ;
- проводится в рамках налогового мониторинга проверка декларации по НДС, в которой заявлена сумма налога к возмещению, либо выявлены противоречия или несоответствия, указанные в п. п. 8.1 и 8.9 ст. 88 НК РФ;
- в отношении организации принято решение о взыскании недоимки по ст. 46 НК РФ, превышающей 1 млн руб., и оно не исполнено в течение 10 дней с даты его принятия. Должностное лицо налогового органа, принявшее такое решение, вправе не более одного раза по одному решению о взыскании недоимки осматривать территории, помещения, документы и предметы организации (с ее согласия).
Осмотр допускается на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, производящего осмотр. Оно должно быть утверждено руководителем (его заместителем) налогового органа.
По рассматриваемому вопросу есть две точки зрения.
Из Решения Верховного Суда РФ (приведено в Обзоре правовых позиций, отраженных в судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, принятых в третьем квартале 2019 года по вопросам налогообложения) следует, что осмотр помещений (территорий) контрагента проверяемого налогоплательщика неправомерен. Апелляционная коллегия Верховного Суда РФ оставила решение без изменений. Есть письмо Минфина России, постановление суда кассационной инстанции с подобным выводом.
В то же время есть судебные акты, согласно которым проведение такого осмотра правомерно.
Позиция 1. Осмотр помещений (территорий) контрагента проверяемого налогоплательщика неправомерен
Решение Верховного Суда РФ от 10.06.2019 N АКПИ19-296 (оставлено без изменений Апелляционным определением Апелляционной коллегии Верховного Суда РФ от 27.08.2019 N АПЛ19-333) (приведено в п. 11 Обзора правовых позиций, отраженных в судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, принятых в третьем квартале 2019 года по вопросам налогообложения)
Суд признал недействующим абз. 7 Письма ФНС России от 16.10.2015 N СД-4-3/18072 в том числе в части возможности осмотра помещений (территорий) контрагентов проверяемого налогоплательщика, когда эти помещения (территории) не используются им для извлечения дохода (прибыли) и не связаны с содержанием объектов налогообложения.
Письмо Минфина России от 06.12.2019 N 03-02-07/1/95045
В Письме приведена позиция Верховного Суда РФ, изложенная в Решении от 10.06.2019 N АКПИ19-296. Из этой позиции следует, что осмотр помещений (территорий) контрагента проверяемого налогоплательщика неправомерен, если они не используются налогоплательщиком для извлечения дохода (прибыли) и не связаны с содержанием объектов налогообложения.
Постановление ФАС Поволжского округа от 08.12.2011 по делу N А55-3314/2011
Суд указал, что в соответствии со ст. 92 НК РФ осмотр помещений можно проводить только в отношении проверяемого лица.
Позиция 2. Осмотр помещений (территорий) контрагента проверяемого налогоплательщика правомерен
Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.11.2017 N Ф07-10723/2017 по делу N А44-7123/2016
Суд отметил, что протокол осмотра помещений контрагентов в рамках встречных проверок является допустимым доказательством. Проведение таких осмотров не противоречит законодательству о налогах и сборах.
Аналогичные выводы содержит:
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 05.02.2010 по делу N А44-3520/2009 (Определением ВАС РФ от 14.04.2010 N ВАС-4519/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.09.2010 по делу N А33-166/2010 (Определением ВАС РФ от 28.02.2011 N ВАС-17308/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)
Суд указал, что ст. 92 НК РФ не содержит запрета на осмотр помещений и территорий контрагентов проверяемого налогоплательщика для подтверждения информации в представленных им первичных документах.
Сущностный вопрос наверно в другом, какова настоящая цель осмотра, что инспекторы хотели найти или что нашли и не предъявят к доначислению (правда непонятно в рамках каких мероприятий).
Возвращаемся к основному вопросу. Осмотр правомерен.
С уважением, Константин Чупырь, юрист, налоговый консультант
да, в вопросе опечатка: абз.2 п.1. ст 92 НК РФ.