Здравствуйте! Компания на ОСНО ведет деятельность по строительству жилых домов физлицам. Процесс следующий: Заключается договор. Согласно договора заказчик-физлицо вносит предоплату на строительство дома 100%. Объект строится более шести месяцев. По окончании объект сдается по акту приема-передачи.
То что я вычитала: У компаний-застройщиков есть право на льготу по реализации жилых помещений, и авансовых платежей это тоже касается (абз. 5 п. 1 ст. 154 НК). Получается, что строительные компании при поступлении предоплаты от будущей реализации жилых помещений, а также долей в них платежи НДС не облагают. Главная причина, почему дают такое послабление, – жилое помещение. Освобождение не распространяется на нежилые объекты, например дачные.
Пункт 13 ст. 167 НК РФ гласит В случае получения налогоплательщиком - изготовителем товаров (работ, услуг) оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев (по перечню, определяемому Правительством Российской Федерации), налогоплательщик - изготовитель указанных товаров (работ, услуг) вправе определять момент определения налоговой базы как день отгрузки (передачи) указанных товаров (выполнения работ, оказания услуг) при наличии раздельного учета осуществляемых операций и сумм налога по приобретаемым товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций по производству товаров (работ, услуг) длительного производственного цикла и других операций.
При получении оплаты, частичной оплаты налогоплательщиком - изготовителем товаров (работ, услуг) в налоговые органы одновременно с налоговой декларацией по НДС представляется контракт с покупателем, а также документ, подтверждающий длительность производственного цикла товаров (работ, услуг).
По логике компания имеет льготу по НДС. Но у руководителя-собственника компании мнение, что эта льгота только для компаний, которые продают уже готовые дома. То есть построили на свои деньги и своими силами и продали. Вот тогда эта льгота действует. А в случает, когда получена предоплата, а только потом начинается строительство дома эта льгота не действует. Помогите, пожалуйста разобраться в этом вопросе. А если будет с примерами судебной практики (чтобы я могла оперировать ими перед руководителем), вообще будет класс.
Здравствуйте.
Согласно абзацу 5 п. 1 ст. 154 НК РФ оплата, частичная оплата, полученная налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), в налоговую базу для целей исчисления НДС не включается.
Так, в соответствии с пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории РФ реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.
Следовательно, налогоплательщики при получении авансового платежа под предстоящую реализацию (по договорам купли-продажи) жилых домов, жилых помещений, а также долей в них полученную сумму авансового платежа НДС не облагают (смотрите также письма УФНС России по г. Москве от 05.12.2006 N 19-11/106200, ФНС России от 17.01.2008 N 03-1-03/60).
Представители уполномоченных органов, разъясняя применение данной нормы, указывают, что пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ применяется при реализации (в том числе инвесторами) жилых помещений (долей в них) по договору купли-продажи, при передаче доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир по договору купли-продажи, а также в отношении операций по передаче в качестве отступного жилых домов, жилых помещений, а также долей в них (смотрите письма ФНС России от 09.12.2004 N 03-1-08/2467/17, УФНС России по г. Москве от 26.08.2010 N 16-15/090182, от 27.06.2008 N 19-11/60652).
В данных разъяснениях также отмечается, что освобождение не распространяется на операции по реализации строений, не являющихся жилыми домами (например, дачных) и по реализации нежилых объектов (смотрите письмо Минфина России от 25.08.2010 N 03-07-11/362), а также на операции по реализации на территории РФ жилых помещений, жилых домов, а также долей в них, не завершенных строительством (смотрите письма Минфина России от 12.05.2012 N 03-07-10/11, от 30.07.2009 N 03-07-11/186, УФНС по Новгородской области от 09.11.2007 N 2.9-14/08609).
В рассматриваемом случае застройщик заключает с юридическими лицами договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи.
Такие договоры прямо в ГК РФ не поименованы. Вместе с тем стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ).
В п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 (далее - Постановление) со ссылкой на п. 2 ст. 455 ГК РФ указывается, что предметом договора купли-продажи может быть как товар, имеющийся в наличии у продавца в момент заключения договора, так и товар, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара (договор купли-продажи будущей вещи).
В данном пункте также говорится, что параграф 7 главы 30 ГК РФ не содержит положений, запрещающих заключение договоров купли-продажи в отношении недвижимого имущества, право собственности продавца на которое на дату заключения договора не зарегистрировано в ЕГРП, но по условиям этого договора возникнет у продавца в будущем (договор купли-продажи будущей недвижимой вещи), судам следует исходить из того, что отсутствие у продавца в момент заключения договора продажи недвижимости права собственности на имущество - предмет договора - само по себе не является основанием для признания такого договора недействительным.
Поскольку судьи не ставят под сомнение возможность заключения подобных договоров, а также принимая во внимание, что условием для освобождения от налогообложения является факт заключения договора купли-продажи в отношении жилого помещения, мы придерживаемся позиции, что в рассматриваемом случае имеются предпосылки для невключения поступающих от покупателей недвижимости средств авансов в налоговую базу по НДС на основании абзаца 5 п. 1 ст. 154 НК РФ.
Соответственно, при непосредственной передаче квартир оснований для начисления НДС также иметься не будет в силу пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ.
В пользу данной позиции свидетельствуют как письма чиновников (смотрите, например, письма ФНС России от 17.01.2008 N 03-1-03/60, УФНС России по г. Москве от 05.12.2006 N 19-11/106200), так и ряд судебных решений (смотрите, например, постановления Девятнадцатого ААС от 10.09.2012 N 19АП-4453/12, ФАС Поволжского округа от 07.02.2008 N А55-11449/07), в которых делается вывод, что авансовые платежи, полученные продавцом от покупателя по предварительному договору купли-продажи жилых помещений, НДС не облагаются.
Спасибо! Вы мне очень помогли