Добрый день. Российская организация находится на основной системе налогообложения. Организацией заключен договор с нерезидентом на покупку услуг (место оказания услуг – РФ).
При оплате нерезиденту за услуги, оказываемые на территории РФ, наступает момент возникновения налоговой базы по НДС - дата перечисления иностранцу оплаты (предоплаты) за товары, работы, услуги (п. п. 1, 2 ст. 161 НК РФ).
На основании п. 3 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в соответствии со ст. 173 НК РФ налоговыми агентами, указанными в п. 2, 3, 6, 6.1 и 6.2 ст. 161 НК РФ, а также исчисленные налоговыми агентами, указанными в п. 8 ст. 161 НК РФ. Право на такие вычеты имеют покупатели - налоговые агенты, которые являются плательщиками НДС.
В ст. 172 НК РФ сказано, что налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, осуществляются на основании счетов-фактур и документов, подтверждающих уплату налога, удержанного налоговыми агентами. Следовательно, для принятия налоговым агентом к вычету сумм НДС, уплаченных им при приобретении товаров, работ, услуг у иностранного контрагента, требуется соблюдение следующих условий:
налоговый агент является плательщиком НДС;
товары, работы, услуги приобретены для деятельности, облагаемой НДС;
налог уплачен агентом в бюджет
в наличии имеется надлежащим образом оформленный счет-фактура, который налоговый агент оформляет сам себе от имени продавца;
товары, работы, услуги приняты к учету.
Вычет предоставляется при наличии документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 2.1, 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса. ( п.1 ст. 172 НК РФ).
Принять к вычету НДС можно и в том случае, когда он уплачен в бюджет РФ за счет собственных средств, если стоимость товаров (работ, услуг) по договору с иностранным поставщиком не содержит НДС (письма Минфина России от 26.05.2016 № 03-07-13/1/30201, от 05.06.2013 № 03-03-06/2/20797).
На момент перечисления денежных средств нерезиденту, у российской организации - агента имеется значительная переплата по НДС.
Просим дать ответ, имеет ли организация с учетом переплаты по НДС в бюджет право на вычет , согласно п. 3 ст. 171 НК РФ, как налоговый агент?
Существуют ли какие-то другие варианты подтверждения уплаты НДС в бюджет в качестве налогового агента кроме предъявления собственно платежного поручения?
Может ли в качестве платежных документов использоваться, к примеру, акт сверки с ФНС на дату оплаты нерезиденту, доказывающий переплату по НДС и уплату НДС в качестве агента в более ранние сроки?
Прежде всего, без платежки на уплаты НДС банк не должен пропустить платеж в пользу нерезидента.
В случаях реализации работ (услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, указанными в пункте 1 статьи 161 настоящего Кодекса, уплата налога производится налоговыми агентами одновременно с выплатой (перечислением) денежных средств таким налогоплательщикам.
Банк, обслуживающий налогового агента, не вправе принимать от него поручение на перевод денежных средств в пользу указанных налогоплательщиков, если налоговый агент не представил в банк также поручение на уплату налога с открытого в этом банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога.
п.4 статьи 174 НК.
Т.е. в НК есть прямое требование к банкам, которое игнорировать они не могут.
На это же ссылается Минфин в письме от 28.09.2012 № 03-02-07/1-231. Оно о зачете налога на прибыль в счет агентского НДС, но суть та же.
Хотя есть судебная практика о том, что НДС налогоплательщика можно зачесть в счет НДС налогового агента, потому что это один федеральный налог. Практика, конечно, по НДС с аренды гос.имущества. И там вот это требование одновременной уплаты в бюджет НДС с платежом иностранцам не упоминается.
Платежи контрагенту уже прошли. Банк пропустил. Если опустить эту часть информации (Банк, обслуживающий налогового агента, не вправе принимать от него поручение на перевод денежных средств в пользу указанных налогоплательщиков, если налоговый агент не представил в банк также поручение на уплату налога с открытого в этом банке счета при достаточности денежных средств для уплаты всей суммы налога), можно ли обосновать вычет значительной переплатой по НДС ( предположим мы сделаем переброску налога с обычного НДС на агентский)?
Я тут вижу две проблемы. Первая - вы в нарушение НК не перечислили удержанный НДС в день отправки платежа иностранной компании. Требование об этом ведь не только к банкам, но к налогоплательщикам. Причем обязанность уплатить налог одновременно с выплатой не ставится в зависимости от наличия переплаты.
Вторая - как сделать зачет с НДС налогоплательщика в счет агентского НДС? Заявление о зачете не дает возможности зачесть налоги по статусам плательщика. Уточнить тоже не получится, потому что уточнить можно только целиком какой-то платеж, а не его часть.
Т.е. у вас будет в КРСБ расхождение по статусам плательщика.
Налоговый кодекс не дает ответа на ваш вопрос. Из разъяснений я нашла вот только это письмо и еще давнее интервью 2018 года представителя налоговой Главной книге.
Зачесть агентский в счет своего НДС можно без проблем, говорилось в этом интервью. А вот наоборот - будут проблемы.
По поводу возможности такого зачета сложились две противоположные позиции. Первая не допускает проведение зачета. Поскольку НК РФ не предусматривает для налогоплательщика возможность возмещения НДС путем зачета в счет уплаты сумм налога, перечисляемых за другое юридическое лицо в качестве агента (ст. 176 НК РФ). А для агента - возможность исполнения обязанности по перечислению удержанного налога путем зачета (п. 4 ст. 174 НК РФ; Письмо Минфина от 28.09.2012 № 03-02-07/1-231).
Но есть и вторая позиция, находившая поддержку в судах. Она основана на том, что НК РФ рассматривает НДС как налог, пополняемый различными способами: уплатой плательщиком и удержанием через налогового агента. При этом отсутствует прямая норма, запрещающая зачет между видами налоговых поступлений. НДС, перечисляемый налогоплательщиком, и НДС налогового агента - один и тот же федеральный налог. Следовательно, отказ инспекции в проведении зачета налога неправомерен (Постановление ФАС УО от 14.05.2009 № Ф09-2979/09-С3).
Таким образом, если налоговый орган откажет в зачете переплаты НДС в счет агентского НДС (в связи с арендой госимущества либо в связи с приобретением работ (услуг) у иностранного контрагента), организация, вероятно, сможет оспорить такой отказ в суде.
Из относительно свежих дел есть Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2020 №13АП-37532/2019 по делу № А56-45616/2019.
Наличие судебной практики говорит о том, что есть проблема, которую приходится решать в суде.